大街小巷隨處可見的外賣騎手，早已成為人們生活中的重要組成部分，但鮮為人知的是，這個龐大群體可能處於用工平台編製的”暗網”之中——當面臨勞動糾紛的時候，騎手們往往會遭遇勞動關係難以認定的難題。

在這張「暗網」中，外賣平臺和 A 公司對騎手進行日常管理、B公司與其簽訂合作協定、C公司和D公司為其發放工資並繳納個人所得稅。 這些公司相互交織，將騎手緊緊捆住，但其中的任何一家公司都不構成騎手的用人單位，他們因此陷入勞動關係難以認定的法律困境。

近日，北京致誠農民工法律援助與研究中心（下稱”致誠中心”）發佈《外賣平臺用工模式法律研究報告》（下稱《報告》）。 致誠中心通過實地走訪配送商網站、電話調研靈活用工平臺，並與相關行業專家深入交流，在50多位具有專業背景的志願者説明下，耗時三個月撰寫了《報告》。 長達57頁、共有5萬余字的《報告》，揭示了隱藏於外賣系統內用工錯綜複雜的法律關係。

《報告》指出，為了降低平臺人力成本、規避與騎手簽訂勞動合同可能帶來的法律風險和責任義務，平臺在不斷演進騎手的用工模式，甚至出現160萬騎手疑似註冊為個體工商戶的用工形式，以此脫離勞動法的保護。 司法判決結果顯示，如今外賣平臺與外賣騎手的勞動關係認定率在1%以下。

9月23日，國務院新聞辦公室舉行了司法審判服務保障全面建成小康社會新聞發佈會。 會上，最高人民法院分管日常工作的副院長、一級大法官賀榮表示，明確快遞員、網約車司機、電商主播等新就業形態勞動關係認定規則，把引導規範平臺經濟健康發展和保護勞動者合法權益統一起來。

外賣騎手無疑屬於典型的新就業形態，他們與平臺的勞動關係備受關注。

找不到用人單位的騎手

致誠中心主任佟麗華表示，《報告》源於他們在2019年底接到的一個法律援助案件。 在北京工作的外賣騎手邵新銀在工作途中發生交通事故受傷，在過去兩年間經北京、重慶兩地輾轉起訴、應訴、上訴后依然無法確認勞動關係，因此無法獲得工傷賠償。

對於邵新銀的遭遇，佟麗華直言：”這讓律師們幾次感到絕望。 “他們意識到，外賣平臺通過精心設計讓勞動者權益得不到保護，而這些隱藏在外賣系統內的錯綜複雜的法律關係至今未被充分揭示。

佟麗華表示，「這不是一個農民工的法律援助案件問題，這是個涉及到可能幾十萬、幾百萬農民工權益保障的問題。 “致誠中心決定投入更大的精力，全面研究這個案件以及案件背後的相關問題。

為了確認騎手與平臺之間的法律關係，致誠中心的公益律師陳星下載了蜂鳥眾包APP。

用手機號實名註冊后，陳星隨著螢幕上跳出的彈框依次點開了《服務合作協定》《蜂鳥眾包隱私權政策》《蜂鳥眾包用戶協定》，並拉至底部打開了《營業執照》，試圖尋找用人單位。

奇怪的是，上述檔所顯示的法律主體不盡相同——頁面底部《營業執照》顯示的是上海拉扎斯資訊科技有限公司（餓了么）;《服務合作協定》上寫的是一家註冊在江西的服務委託公司;《蜂鳥眾包隱私權政策》則只出現了蜂鳥眾包的字樣;《蜂鳥眾包使用者協定》乾脆什麼都沒有提及，取而代之的是一段長長的主體資訊，第一句是” 蜂鳥眾包平台經營者是指經營蜂鳥眾包平臺的各法律主體”

蜂鳥眾包APP中的各種規則、協定、政策和告知書，沒有一致的法律主體，很難確定勞動者的用人單位究竟是誰。

縱然是經驗豐富的陳星也犯難，”我找了半天也不知道用人單位是誰”。

現行法律框架下，勞動者申請工傷認定的第一步是確認勞動關係。 由於建立勞動關係的主體只能是勞動者和用人單位，因而就勞動關係的確認而言，用人單位的確定和勞動者與用人單位之間簽訂的勞動合同至關重要。 當被問及跟誰簽了勞動合同時，邵新銀一臉茫然。 他只知道自己在餓了么平臺送外賣，但日常管理他的站長卻說他是迪亞斯公司（外賣網站所屬公司）的人。 至於勞動合同，他依稀記得三年前的某天晨會上大家站在路邊匆匆忙忙簽了一份檔，但是當場就被站長收走。 因為著急送外賣，邵新銀並沒有仔細看文件上的內容。

邵新銀的遭遇並非孤例。 在他的身邊，有很多騎手不知道自己勞動關係歸屬何方。

《中國共用經濟發展報告》指出，截至 2020 年，中國外賣市場規模已達到 6646.2 億元，同比增長 2965.6%。 在這千億級市場上，累計活躍騎手數量超過1000萬人。

160萬騎手竟成個體戶

致誠中心研究員徐淼介紹，為全面掌握外賣平臺用工模式的演進以及騎手在不同模式下勞動權益保障的真實狀況，他們檢索了與外賣平臺（主要為美團和餓了么）騎手認定勞動關係相關的幾乎所有司法判決共3277份。 在此基礎上對2016年4月至2021年6月五年多時間內的1907份有效判決進行了研究。 其中，涉及美團、餓了么兩個外賣平臺的判決占90.14%（1719份），且呈逐年上升趨勢。 專送騎手發生司法糾紛的數量遠多於眾包騎手：專送騎手案件中美團為919件，餓了么為592件;而眾包騎手案件中美團為115件，餓了么為59件。

《報告》顯示，隨著外賣平台規模的急劇擴張，騎手的用工模式也在不斷演進，主要分為傳統模式、眾包模式和專送模式等。

傳統模式出現在外賣平臺發展的初期階段。 在傳統模式中，包括餐館直接雇傭外賣員從事配送工作、外賣平臺直接雇傭騎手和外賣平臺通過勞務派遣雇傭騎手三種模式。 其中，勞務派遣雇傭是指外賣平臺與勞務派遣公司簽訂勞務派遣協定，勞務派遣公司將騎手派遣至外賣平臺，外賣平臺、勞務派遣公司和騎手形成了三方法律關係。 徐淼指出，在該勞動模式中，勞動法律關係和實際用工關係出現首次分離。

眾包模式發軔於各外賣平臺競爭進入白熱化階段，各大平臺為了在激烈競爭中取勝，開始引入「接單自由、可在多平臺兼職工作」的眾包模式。 起初，外賣平臺常常直接招募眾包騎手。 但很快，平台開始與眾包服務公司合作，將其本應承擔的成本和風險轉嫁給眾包服務公司。

因為能進一步降低人力管理成本並隔離用工法律風險，與眾包服務公司合作已成外賣平臺當前普遍使用形式，即由眾包服務公司與眾包騎手簽訂合約、通過第三方向騎手支付報酬併為眾包騎手購買保險。 徐淼對《財經》E法表示，他們從案件研究的結果發現，”就外賣平臺而言，通過這種’法律隔離’安排，其更加不可能被確認與眾包騎手之間存在勞動關係。 ”

幾乎在眾包模式出現的同一時期，外賣平臺開始大規模調整傳統模式下的騎手”編製”，聯合配送商將傳統模式轉為”表面外包、實質合作用工”的專送模式。 由於外賣平臺市場優勢地位明顯，掌握著對下游配送商市場的絕對定價權，專送模式逐漸開始變形，演變出網路狀外包和個體工商戶模型。

以美團為例，2018 年 4 月以後，美團將所有直營模式（即美團直接雇傭騎手和美團通過勞務派遣雇傭騎手）的用工全部轉成了加盟或外包模式。 這意味著原本屬於外賣平臺「正規軍」的專送騎手被統統納入勞務外包市場上各個配送商的麾下。 從表面的法律關係上看，外賣平臺無需對數量多達千萬級的騎手進行直接管理，而只需與遍布全國的上千家配送商打交道。

專送騎手的用工模式由直營轉為外包后，高風險、低收益的勞務外包市場自發地演變出網路狀外包模式。 最終形成的是外賣平臺聯合多家公司，對騎手進行共同管理的網路狀外包模式。

個體工商戶模式是外賣平臺用工模式演進的一種最新表現形式，上游外賣平臺和中游配送商向外剝離人力成本、將用工風險轉移到下游作為個體工商戶的專送騎手身上。 在這一模式下，配送商與靈活用工平臺合作，由靈活用工平臺將專送騎手註冊為個體工商戶，並讓專送騎手以此名義與靈活用工平臺簽訂承攬協定。 “在中國勞動法框架下，個體工商戶自擔風險、自負盈虧的性質決定了其無法受到勞動法保護”，徐淼指出，很多騎手在不知不覺中成為個體工商戶。

徐淼介紹，他們實際調研發現，騎手被聘用后，站長往往會以發工資、少交稅為由，要求其下載市面上一些靈活用工平臺的APP。 一旦註冊APP就意味著與靈活用工平臺簽訂了承攬協定，同時授權靈活用工平臺將自己自動註冊成個體工商戶。 不知不覺中，騎手們已經遊離在勞動法的保護範圍之外，直到去法院打官司敗訴才恍然大悟。

徐淼告訴《財經》E法，他們調查統計發現，全國共有超過190萬經營範圍包括外賣的個體戶，”我們要排除掉其中不是騎手的部分，比如有些小餐館個體戶自己也送外賣”，最後統計出，可能有大約160萬名外賣騎手被註冊為個體工商戶。

《報告》指出，在判決中也出現不少靈活用工平臺的身影，如好活、訂個活、薪起程、獨立日等。 可能正是這些平臺，將數量眾多的外賣騎手註冊為個體工商戶。 其中，好活平臺上的疑似騎手個體戶最多，高達81.40萬;註冊地域呈集中分佈的狀態，江蘇省的註冊數量遙遙領先。

如何破解勞動關係認定難題？

《報告》指出，外賣平臺用工模式不斷演進，根本原因是為了徹底甩掉高昂的人力成本、規避與騎手簽訂勞動合同可能帶來的法律風險和責任義務。

由於原本集中於單一雇主的管理功能分散到多個商業實體，騎手的勞動關係通過人為的網路狀外包被徹底打碎。 這不但導致騎手分不清用人單位是誰而大大增加維權成本，就連有些法院也因難以確定用人單位而判決騎手敗訴。 外賣平臺與大量配送商正是藉此操作在不同程度上逃脫了用人單位的法律責任。

《報告》顯示，專送模式下騎手勞動關係認定出現明顯困難，平臺與騎手的勞動關係認定比例由傳統模式中的 100%降至45%-60%。 如今，外賣平臺由自營轉為外包后，外賣員被認定與外賣平臺存在勞動關係的概率從 100%驟降至 0.32%，當騎手被認定為個體工商戶時則降為 0。 同時，配送商通過網路狀外包模式和個體工商戶模式，也將勞動關係認定率從81.62%降至46.89%和58.62%。

在侵權類案件中，外賣平臺原本需承擔的僱主責任幾乎全部轉移給配送商/眾包服務公司，由平臺自營模式和勞務派遣模式的100%降到 15%以內。

對於邵新銀來說，他從受傷到現在已經兩年多，幾乎窮盡了所有法律程式，但仍然找不到誰該承擔用人單位的法律責任。 佟麗華指出，「以美團、餓了么等為主的平台企業精心設計、巧妙推卸自己的用工主體責任，導致至少幾百萬的外賣騎手面臨邵新銀同樣的困境。 “他指出，這種局面不僅侵害了這些勞動者的權益，也破壞了中國的勞動用工法律制度。

中國人民大學勞動關係研究所所長、勞動合同法立法專家組組長常凱指出，外賣平臺用工的問題，歸根結底就是外賣員和平臺有沒有勞動關係、誰來承擔僱主責任的問題。 該問題和平台經濟的用工現狀直接相關。

常凱指出，目前平臺用工的特點和傳統企業不同，呈現兩大特點，其一是去勞動關係化，通過個體工商戶註冊，讓勞動者變成獨立的小個體工商戶，”這在全球來看都是很荒唐的事，而在我們國家的許多地方卻做得如此堂而皇之”;其二就是僱主隱身化、雇主分散化：勞動者找不到誰是僱主，這就造成了平臺經濟沒有勞動關係的假像。

如何破解外賣員等靈活就業人員的勞動關係認定難題？ 如何在平台經濟的形態下，保障他們的合法權益？ 近期，相關部門也有不少動作。

7月22日，人社部、國家發展改革委等八部門共同印發《關於維護新就業形態勞動者勞動保障權益的指導意見》（下稱《勞動權益指導意見》），為新就業形態勞動者構築權益”防護網”。 《勞動權益指導意見》明確指出，對採取外包等其他合作用工方式，勞動者權益受到損害的，平台企業依法承擔相應責任。

9月10日，人社部會同交通運輸部、市場監管總局等部門召開平臺企業行政指導會，就維護新就業形態勞動者勞動保障權益，約談美團、餓了么、滴滴等十家頭部平台企業。

佟麗華建議，應當儘快修改勞動合同法和社會保險法，以適用新型用工形態的發展。 他還表示，要明確平台企業的用工主體責任，平臺是用工規則的制定者，通過演算法和數位化的管理對騎手有實質性的控制，”平臺也是平臺用工的最大受益者，把用工主體責任全部推卸給別人是不合適的，是權責利不統一的。 ”

文/樊瑞

編輯/魯偉