兩個多月前，銀保監會相關負責人在介紹網貸機構存量風險處置工作時表示，將加快追贓挽損，依法追繳高管獎金和明星代言費、廣告費。 這兩天，有網路大V發文提議，要追究代言明星相關責任，責令其退錢給P2P爆雷的受害者，再次引發公眾熱議。

實際上，在近期多位明星代言「翻車」引發輿論圍觀的背景下，P2P爆雷要不要追責代言明星，明星代言費、廣告費退不退，以及要求退的法律依據是什麼等問題，在網上一直熱度不減。

多位法律專家接受《法治日報》記者採訪時表示，P2P爆雷后，明星代言費、廣告費應當依法退還。 此外，明星具體還要承擔哪些責任，如是否需要罰款等，判定起來比較複雜。 目前的難點在於，如何判斷明星明知或者應知廣告虛假仍作推薦。 因「明知或應知」不好界定，故而很難判定其是否存在虛假代言，更難以要求其承擔相應責任。

P2P平台頻頻爆雷

明星代言屢屢翻車

P2P，即互聯網金融點對點借貸平臺。 前幾年，我國互聯網金融借貸進入快速發展階段，不少P2P平臺聘請明星代言，藉助明星的知名度和流量，迅速打開、拓展市場。

然而，隨著國家關於互聯網金融風險專項整治及P2P網路借貸風險專項整治工作的不斷深入，明星代言的P2P平臺爆雷不斷。

公開數據顯示，2015年至今，至少有30多位明星以「首席體驗官」「形象代言人」或入股的方式，為e租寶、中晉資產、團貸網、愛投資、愛錢進等10多家P2P平臺月臺，涉及明星包括黃曉明、范冰冰、張鐵林、汪涵、杜海濤等。

關於「明星是否該為代言的P2P產品負責」的討論一度甚囂塵上。 但從此前的公開報導來看，代言明星作出回應的不多，即便作出回應，也多以道歉為主，迴避了是否退代言費、廣告費的問題。

如主持人汪涵因其代言的愛錢進爆雷登上微博熱搜榜單。 汪涵就代言網貸平臺一事向監管部門進行情況說明，並公開道歉。

代言推廣，本是一場你情我願的市場交易。 明星用名譽和流量換利，錢多事少;企業拿錢購買名譽和流量之下的影響力，擴大受眾。 而這場交易最終的買單者往往是第三方——消費者。 尤其是金融產品，一旦爆雷，常見結果是卷錢者逃之夭夭，消費者損失慘重。

在主持人杜海濤因代言P2P平臺網利寶引發爭議一事中，一名網利寶理財App的投資者稱，他正是看到了杜海濤代言的廣告才開始投資網利寶，結果損失了120多萬元。

2020年7月，P2P平臺有利網的投資者在藝人楊迪微博下評論道：作為代言人，楊迪要為有利網涉嫌詐騙一事給個交代。 在網友的聲討下，楊迪隨後發表聲明稱，自己不是代言人，錄製宣傳視頻也未收取任何費用，並對此次承受損失的觀眾致歉。

得其利者必承其重

如何擔責備受爭議

在公眾看來，得其利者必承其重，一些明星收取巨額代言費為P2P平臺月臺，出現問題自然要承擔責任。

有業內人士表示，明星等公眾人物的代言行為屬於商業行為，受到廣告法、消費者權益保護法等法律法規的約束。 同時，代言金融產品還應受到金融監管法律法規的規制。

中國人民大學法學院教授劉俊海介紹說，廣告法規定了廣告代言人的義務和責任，且在總則部分明確了廣告代言人的定義。 針對廣告代言人的責任條款主要是廣告法第六十一條，即廣告代言人有”為其未使用過的商品或者未接受過的服務作推薦、證明的””明知或者應知廣告虛假仍在廣告中對商品、服務作推薦、證明的”等情形之一的，沒收違法所得，並處違法所得一倍以上二倍以下的罰款。

中國政法大學經濟法副教授吳景明分析，廣告法把明星代言承擔的責任分為兩類：一類是虛假代言關係生命健康的商品，這一類承擔直接的連帶責任，即無條件承擔連帶責任;第二類是代言非關係生命健康的商品，承擔過錯責任，即代言人主觀上如果沒有任何故意或過失，就不承擔責任，如果有故意或過失，那麼就承擔責任。

這個「故意」和「過失」怎麼判斷呢？

吳景明解釋說：「如果明知是虛假的、騙人的，還繼續代言，就是『故意』;而應當知道而不知道，沒有盡到注意義務去代言一個非法產品，就是『過失』，都要承擔責任。 ”

有業內人士提出，明星代言出現問題后具體要承擔哪些責任，判定起來比較複雜。 廣告法針對的主要是虛假代言，即便涉及罰款也是特定情形下由監管部門處罰。 但廣告法中代言人「明知或應知」這個條件可能並不好界定，故而很難判定其是否存在虛假代言，更難以要求其承擔連帶責任。

“對於’明知或應知’，這個判定起來是有一定難度的。” 中國政法大學智慧財產權研究中心特約研究員趙佔領說，因為需要回溯其廣告用語，廣告代言人如何審查廣告用語、審查到什麼程度，本身有一定的困難。 並且，P2P平臺爆雷，也可能是在經營過程中有其他違法行為，不一定涉及虛假廣告行為，所以這也導致追繳明星代言費存在難度。

但在劉俊海看來，廣告代言人「明知或應知」這個條件非常好界定：是不是用過這個金融服務？ 知不知道推出的商業模式是違法的？ 如果知道，就是明知故犯，即惡意、故意;如果應知而不知，說明是重大過失，”沒有專業水準就不該做這個廣告代言”。

有律師則認為，目前的難點在於如何釐清各方權責，焦點在於是否存在明知或者應知廣告虛假仍設計、製作、代理、發佈或者推薦、證明的情形。

追贓挽損穩步推進

依法追繳代言費用

實際上，今年以來，陸續有監管部門發聲，提及明星代言人責任，但均未明確明星代言人的具體責任與追責措施。

今年年初，北京市朝陽區金融糾紛調解中心曾發佈《關於要求P2P網貸機構廣告代言人配合落實風險化解責任的公告》稱，部分網貸機構為牟取不正當利益，聘請知名演藝人員、公眾人物作為廣告代言人，利用其影響力吸引投資人購買非法金融產品。 上述廣告代言人未盡到合理的審查義務，作出不實宣傳，對損害結果的發生和擴大存在過錯，並負有不可推卸的責任。

在上述公告中，北京市朝陽區金融糾紛調解中心要求曾經或仍在涉P2P網貸廣告中，以自己的名義或者形象對相關產品、服務作推薦、證明的自然人、法人或者其他組織（即廣告代言人）配合開展網貸平臺清退工作。 如期未取得聯繫，將依法追責。

4月22日，銀保監會消費者權益保護局發佈2021年第二期風險提示，也強調了明星代言人應當肩負的責任，但並未明確追責措施。

該風險提示表示，明星等公眾人物代言，應當遵守廣告法等法律法規，不得為其未使用過的商品或者未接受過的服務作推薦、證明，不得明知或者應知廣告虛假仍作推薦、證明。 接受代言前，應當查驗所代言機構是否具有合法資質，所代言產品和服務是否內容真實、符合監管要求。

“這意味著，P2P平臺爆雷之後，明星代言人負有不可推卸的責任，需要追繳其代言費。” 劉俊海認為，此外，具體還要承擔哪些責任，判定起來比較複雜。

據銀保監會相關負責人介紹，截至今年3月末，存量業務尚未清零的停業網貸機構1387家，比去年末減少79家、未兌付借貸餘額7161億元，較去年減少1046億元。 其中，對已立案的999家機構，依法協調公安、司法等部門加快審理進度。

此前，在2021年專項整治工作電視電話會議上，監管層在闡述相關工作之際曾提及追繳進度。 網路借貸風險專項整治工作領導小組表示，追贓挽損工作穩步推進，北京、廣東、深圳等地依法追繳明星代言費、廣告費、高管獎金取得一定成效。 公安機關累計追繳涉案資產價值約860億元。

劉俊海分析說，在追究P2P犯罪過程當中，廣告代言人被追繳贓款，這是根據刑法和刑事訴訟法規定作出的處罰。 而且，刑事方面的追贓，不能代替民事領域的賠償。 一個是執法部門沒收違法所得;一個是對金融消費者承擔連帶責任。

“從非法集資和集資詐騙的相關案例來看，判斷是否違法的核心是，他們在推廣違法違規產品時是主動還是非主動地了解情況。 從明星代言的案例來看，如果他們知道是違法的可能就不會去推廣了，所以目前一般都沒有承擔違法責任，也沒有對他們進行罰款。 “中國社會科學院金融研究所金融科技研究室主任尹振濤說。

製圖/李曉軍